在全球化浪潮的推动下，中国企业“走出去”的步伐日益加快，境外投资成为企业拓展国际市场、优化资源配置的重要途径。然而，随着境外投资活动的增加，如何确保这些活动既符合国家战略，又能维护国家安全和社会稳定，成为亟待解决的问题。《企业境外投资管理办法》应运而生，为境外投资提供了明确的法律框架和操作指南。本文旨在深入解读该办法的核心内容，探讨其对企业境外投资行为的规范作用，以及如何在新的监管环境下实现合规与效率的平衡，促进境外投资的持续健康发展。
《企业境外投资管理办法》（以下简称“办法”）是中国国家发展和改革委员会为规范和引导境内企业境外投资活动，保护国家利益和安全，促进境外投资健康发展而制定的法规。以下是对该办法的重点解读：
一、境外投资的定义
- 境外投资指的是境内企业直接或通过其控制的境外企业进行的投资活动，包括获取境外所有权、控制权、经营管理权等。
二、敏感类与非敏感类项目的区别
在《企业境外投资管理办法》中，对境外投资项目的分类管理是其核心内容之一。这种分类主要基于项目的性质和潜在风险，将境外投资项目分为敏感类和非敏感类，以此来决定项目的管理方式和监管强度。
- 敏感类项目是指那些可能对国家安全、社会稳定、外交关系等方面产生重大影响的投资项目。这类项目通常涉及特定的国家和地区以及特定的行业。例如，如果投资项目位于与我国未建交的国家或地区，或者项目涉及武器装备的研制、生产、维修等，这些都属于敏感类项目。此外，跨境水资源开发利用、新闻传媒等行业也被视为敏感行业。对于敏感类项目，企业需要向国家发展改革委申请核准，这是对项目合法性和合规性的一种严格审查。核准过程不仅考察项目的经济效益，更重视其对国家安全和社会稳定的影响。
- 非敏感类项目则是指那些不涉及上述敏感因素的投资项目。这类项目通常不会引起国家安全和社会稳定的担忧，因此在管理上相对宽松。非敏感类项目实行备案管理，即投资主体需要向相关部门报告项目的基本情况，而无需等待核准结果即可进行投资。这种管理方式旨在简化程序，提高效率，鼓励企业积极开展境外投资活动，同时也能够减轻政府的监管负担。
然而，即使是非敏感类项目，也有一定的监管要求。例如，如果中方投资额达到或超过3亿美元，投资主体仍需向国家发展改革委提交大额非敏感类项目情况报告表。这一规定旨在确保对于规模较大的投资活动，政府仍有一定的了解和掌控。
这种分类管理的目的是为了平衡投资自由化与国家安全之间的关系。一方面，通过简化非敏感类项目的管理程序，鼓励企业“走出去”，参与国际竞争，获取更多的市场资源和投资回报。另一方面，通过对敏感类项目的严格审查，确保境外投资不会对国家安全和社会稳定造成威胁。
此外，这种分类管理还体现了政府对不同类型投资项目风险的认识和评估。敏感类项目的管理更加严格，反映了政府对这类项目可能带来的风险的高度关注。而非敏感类项目的相对宽松管理，则体现了政府对这类项目风险较低的认识。
总的来说，敏感类与非敏感类项目的区别是《企业境外投资管理办法》中的一项重要内容，它不仅关系到企业境外投资的顺利进行，也关系到国家安全和社会稳定的维护。企业在进行境外投资时，必须清楚地了解这两类项目的区别和各自的管理要求，以确保投资活动的合规性和成功率。同时，政府部门也需要不断完善和调整分类管理的标准和程序，以适应不断变化的国际环境和国内需求。
三、核准与备案制度
核准与备案制度是《企业境外投资管理办法》中的核心机制，旨在对境内企业的境外投资活动进行有效监管，确保投资行为符合国家宏观政策和战略利益，同时促进境外投资的健康发展。这一制度通过区分敏感类和非敏感类项目，采取不同的管理措施，体现了对境外投资活动风险识别和分类指导的原则。
- 核准制度是对敏感类项目的管理手段。敏感类项目通常涉及国家安全、外交关系、社会稳定等重要领域，因此需要经过更为严格的审查。核准制度要求企业在实施敏感类项目前，必须向国家发展改革委提出申请，并提交详细的项目信息和相关材料。这些材料不仅包括项目的基本信息，还涉及项目的合规性、风险评估、经济效益等内容。国家发展改革委将根据项目的性质、规模、潜在影响等因素进行综合评估，并作出是否核准的决定。核准制度的实施，有助于防止境外投资活动对国家利益造成损害，确保境外投资活动在国家宏观政策框架内有序进行。
- 备案制度则适用于非敏感类项目。与核准制度相比，备案制度的管理强度相对较低，但仍要求企业在实施投资前向相关部门报告项目的基本情况。备案的目的在于让政府掌握境外投资的总体情况，及时发现和解决可能出现的问题。对于非敏感类项目，中央企业直接向国家发展改革委备案，地方企业则向注册地的省级政府发展改革部门备案。备案制度的实施，既体现了政府对企业境外投资活动的关心和支持，也有助于提高境外投资的透明度和效率。
核准与备案制度的设计，体现了政府对境外投资活动分类管理的理念。通过这一制度，政府能够有效地识别和管理境外投资活动的风险，同时为企业提供一个清晰的投资指引。对于企业而言，了解并遵守核准与备案制度是境外投资成功的关键。企业需要在项目策划和实施过程中，及时与相关部门沟通，确保所有必要的手续得到妥善处理。
此外，核准与备案制度还体现了政府对境外投资活动的服务意识。政府不仅通过这一制度对投资活动进行监管，还通过提供政策指导、风险提示等服务，帮助企业更好地应对境外投资过程中可能遇到的困难和挑战。这种服务与管理相结合的模式，有助于构建一个更加开放、透明、高效的境外投资环境。
总之，核准与备案制度是《企业境外投资管理办法》中的重要内容，它通过对境外投资活动进行分类管理，既保障了国家利益和安全，又促进了境外投资的健康发展。对于政府部门而言，这一制度提供了有效的管理工具；对于企业而言，这一制度则是境外投资成功的重要保障。随着国际形势的变化和国内需求的发展，核准与备案制度也需要不断地完善和调整，以适应境外投资活动的新特点和新挑战。
四、核准文件或备案通知书的有效期
- 核准文件和备案通知书的有效期为2年，确需延长的，需在到期前30个工作日提出申请。
五、投资主体的义务
在《企业境外投资管理办法》中，投资主体的义务是确保境外投资活动合法、合规进行的重要保障。投资主体不仅要遵循核准与备案制度，还需承担一系列的法律责任和义务，以保障投资活动顺利、有序进行，同时维护国家利益和安全。
1. 遵守法律法规
投资主体在进行境外投资时，必须严格遵守中国的法律法规以及投资目标国的法律法规。这包括但不限于税法、劳动法、环保法以及与投资相关的特定法律法规。
2. 履行核准与备案手续
对于敏感类项目，投资主体需向国家发展改革委申请核准；对于非敏感类项目，投资主体则需进行备案。这些手续是境外投资合法性的基础。
3. 信息报告义务
投资主体在境外投资过程中，若遇到重大不利情况，如外派人员重大伤亡、境外资产重大损失等，必须在规定时间内通过网络系统向国家发展改革委报告。
4. 真实性承诺
投资主体需提供境外投资真实性承诺书，确保其投资行为的真实性和合规性，防止洗钱等非法金融活动。
5. 保护国家利益和安全
投资主体在境外投资活动中，应采取措施保护国家利益和安全，避免投资行为对国家安全构成威胁。
6. 诚信经营
投资主体应坚持诚信经营原则，避免不当竞争行为，保障员工合法权益，尊重当地公序良俗，履行必要的社会责任。
7. 环境与社会责任
投资主体应注重生态环境保护，履行社会责任，树立中国投资者的良好形象。
8. 重大事项变更报告
若境外投资项目的主要内容、规模、投资额等发生重大变更，投资主体应及时向相关监管机构报告变更情况。
9. 项目完成报告
项目完成后，投资主体需在规定时间内提交项目完成情况报告表，说明项目完成的具体情况。
10. 风险管理
投资主体应建立风险管理体系，对境外投资项目进行全面的风险评估，并制定相应的风险应对措施。
11. 信息披露
投资主体应根据相关法律法规的要求，对外披露必要的投资信息，保障信息的透明度。
12. 遵守国际规则
在进行境外投资时，投资主体还需遵守国际规则和多边、双边协定，维护良好的国际形象。
13. 接受监管
投资主体应接受国家发展改革委及相关部门的监督检查，并配合提供必要的文件和信息。
14. 违规责任
若投资主体违反了《企业境外投资管理办法》的规定，将面临相应的法律责任，包括但不限于警告、罚款等。
投资主体的这些义务是确保境外投资活动合法、合规、有序进行的关键。投资主体必须充分认识到自身的法律责任，建立健全内部管理制度，提高合规意识，加强风险管理，以实现境外投资的可持续发展。同时，政府部门也应加强对投资主体的指导和服务，帮助企业更好地履行义务，促进境外投资的健康发展。
六、违规行为的处罚
- 对未按规定报告信息或实施不正当竞争行为的投资主体，国家发展改革委或省级政府发展改革部门将责令改正，并可给予警告。
七、商业秘密保护
- 核准、备案机关及其工作人员对投资主体提交的材料负有保密义务。
八、香港、澳门、台湾地区的投资
- 对于香港、澳门、台湾地区的投资，参照本办法执行。
九、放宽时间要求
- 放宽了投资主体履行核准、备案手续的最晚时间要求，从签约前放宽至实施前。
十、管理与服务结合
- 新办法强调寓管理于服务，如国家发展改革委可以发出风险提示，帮助企业避免风险。
十一、境外投资监管
- 建立协同监管机制，通过多种方式监督检查境外投资。
十二、创新与诚信经营
- 倡导投资主体创新投资方式，坚持诚信经营原则。
十三、大额非敏感类项目的报告
在《企业境外投资管理办法》中，大额非敏感类项目的报告是一个关键的监管环节，旨在确保对较大规模的境外投资活动有适当的了解和监督。这一制度要求投资主体在特定条件下向国家发展改革委提交有关投资项目的详细信息，以便监管部门能够及时掌握境外投资的动态，评估潜在风险，并提供必要的指导和服务。
1、大额非敏感类项目的定义
所谓大额非敏感类项目，指的是中方投资额达到或超过3亿美元的境外投资项目，而这些项目并不涉及敏感国家和地区或敏感行业。这类项目的规模较大，可能对投资主体的经营状况、所在行业的发展乃至国家的外汇储备和国际收支平衡产生影响。
2、报告的主要内容
大额非敏感类项目的报告通常包括项目的基本信息、投资主体的基本情况、投资目的和预期效果、项目的资金来源和使用计划、项目的风险评估和应对措施等。这些信息有助于监管部门全面了解项目的情况，为投资决策提供参考。
3、报告的目的和意义
（1） 风险预警和评估：通过报告，监管部门可以及时发现潜在的风险点，对可能影响国家经济安全和金融稳定的投资活动进行评估和预警。
（2）促进合规管理：报告制度要求投资主体对项目的合规性进行自我审查，增强企业的合规意识和自我约束能力。
（3）提高透明度：报告制度有助于提高境外投资的透明度，增强公众对企业投资行为的信任。
（4）政策指导和服务：监管部门可以根据报告内容，为投资主体提供政策指导、市场信息、风险提示等服务，帮助企业更好地开展境外投资活动。
（5）促进投资决策：报告制度使监管部门能够及时了解境外投资的整体情况，为制定和调整境外投资政策提供依据。
4.报告的程序和要求
投资主体在提交大额非敏感类项目报告时，需要按照规定的格式和内容要求，通过网络系统向国家发展改革委报告。报告应当真实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。投资主体应当在项目实施前提交报告，并在项目实施过程中及时更新相关信息。
5.监管和责任
国家发展改革委对提交的大额非敏感类项目报告进行审核，如发现投资主体未按规定提交报告或报告内容不真实、不准确、不完整的，可以要求投资主体限期改正。对于拒不改正或情节严重的，监管部门可以依法采取相应的行政措施，如警告、罚款等。
6.小结
大额非敏感类项目的报告制度是境外投资管理的重要组成部分，它有助于监管部门及时了解和掌握境外投资的动态，为投资主体提供必要的服务和支持，同时确保境外投资活动的健康、有序发展。投资主体应当充分认识到报告制度的重要性，认真履行报告义务，确保境外投资活动的合规性和成功率。随着国际投资环境的变化和国内政策的调整，报告制度也需要不断完善和优化，以适应新的挑战和需求。
十四、境外投资真实性承诺书
- 投资主体需提供境外投资真实性承诺书，证明投资资金来源的真实性和合规性。
这些要点为企业境外投资提供了明确的法律框架和操作指南，企业在进行境外投资时应严格遵循这些规定，以确保合规并减少潜在的法律风险。
作者：柯劲恒
2024.1.18
